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保健食品網(wǎng)絡(luò)營銷監(jiān)管中存在的問題

　　責(zé)任主體難確定，調(diào)查取證難實施

　　雖然法律明確了入網(wǎng)食品經(jīng)營者進(jìn)行實名登記和查處違法行為的管轄，但由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，對網(wǎng)絡(luò)另一端的主體和涉案保健食品的追查仍有困難。比如責(zé)任主體盜用他人身份入網(wǎng)經(jīng)營保健食品，使監(jiān)管部門因不能確定責(zé)任主體而無法對其處罰。或者責(zé)任主體對涉案保健食品進(jìn)行藏匿或更改，監(jiān)管部門對其收繳或罰款時，根本罰不到責(zé)任主體的痛點。另外，企業(yè)帶動經(jīng)濟(jì)發(fā)展，增加地方財政收入。地方政府面對企業(yè)的違法行為，若無引起特別大的社會反響，可能出現(xiàn)放任企業(yè)違法經(jīng)營的現(xiàn)象。

　　網(wǎng)絡(luò)營銷保健食品質(zhì)量堪憂

　　網(wǎng)絡(luò)上的保健食品種類繁多，廠家標(biāo)準(zhǔn)難以確定，其生產(chǎn)質(zhì)量更難以判斷。甚至有些保健食品是個人自制的，打著“傳統(tǒng)工藝”“獨家秘方”的旗號。網(wǎng)絡(luò)營銷保健食品生產(chǎn)過程難以做到對線下企業(yè)那樣的監(jiān)管。同時保健食品制假、售假現(xiàn)象嚴(yán)重，很多網(wǎng)絡(luò)店家甚至旗艦店的保健食品都無法確定貨源，難辨真假。此外，保健食品中非法添加問題嚴(yán)重，輕則該保健食品無任何功效，消費者只是損失錢財，重則損害消費者的身體健康。

　　虛假宣傳現(xiàn)象嚴(yán)重

　　保健食品定義具有模糊性，而且大部分消費者并不了解保健食品允許的功能聲稱范圍，一些不良商家通過打擦邊球用易產(chǎn)生歧義的字眼宣傳保健食品，廣告審查部門若不具有專業(yè)知識也難鑒定出來，更何況消費者。

　　微信、網(wǎng)絡(luò)代購等網(wǎng)絡(luò)營銷手段的法律規(guī)制乏力

　　打擊保健食品虛假宣傳現(xiàn)象不能放過一個死角。商家通過微信朋友圈營銷保健食品，因朋友圈在一定程度上具有個人性、封閉性的特點，甚至可能涉及個人隱私，除非收到舉報和曝光，否則監(jiān)管部門難以發(fā)現(xiàn)和進(jìn)入。目前微信的法律性質(zhì)還未明晰，是否將其視為第三方平臺還存在爭議。微信朋友圈發(fā)布主體也有所不同，有的是專門做微商，有的是暫時性兼職銷售保健食品，還有的只是進(jìn)行宣傳，并不進(jìn)行生產(chǎn)銷售，對多類主體的資質(zhì)要求、監(jiān)管方式還有待創(chuàng)新。

　　另外還有網(wǎng)絡(luò)代購問題，其代購的往往是外國保健食品，這一行為涉及多個法律問題。不僅涉及《食品安全法》，還涉及進(jìn)口保健食品的管理、《稅法》等內(nèi)容。

保健食品欺詐和虛假宣傳整治重點

　　未經(jīng)許可生產(chǎn)經(jīng)營、生產(chǎn)未經(jīng)注冊或備案的保健食品行為

　　如今保健食品非法生產(chǎn)經(jīng)營行為事態(tài)嚴(yán)峻，除了要整治常見未獲生產(chǎn)許可證生產(chǎn)經(jīng)營外，還須重點整治偽造生產(chǎn)許可證，出售偽造的許可證，明知或應(yīng)知是偽造的生產(chǎn)許可證而購買用于出售或用于生產(chǎn)；將有效生產(chǎn)許可證轉(zhuǎn)讓給無生產(chǎn)許可證資質(zhì)的生產(chǎn)經(jīng)營者，將有效生產(chǎn)許可證出借給無生產(chǎn)許可證資質(zhì)的生產(chǎn)經(jīng)營者，有有效的許可證同時生產(chǎn)合格保健食品與不合格保健食品，使之混淆出售回避查處的行為。

　　保健食品標(biāo)簽虛假標(biāo)識聲稱行為

　　保健食品商標(biāo)虛假標(biāo)識行為嚴(yán)重，必須重點治理。包括保健食品標(biāo)簽、外觀包裝圖案與文字、使用說明書、宣傳廣告與注冊或備案的內(nèi)容相差甚遠(yuǎn)，將保健功能肆意夸大到疾病預(yù)防、治療功能，未標(biāo)明使用人群與不使用人群，而擴(kuò)大至適用所有年齡階段人群，未標(biāo)注“本品不能代替藥物”。保健食品的功能和成分應(yīng)當(dāng)與標(biāo)簽、說明書相一致。禁止模仿知名保健食品外觀形狀、氣味、口味進(jìn)行虛假宣傳，虛夸保健功能與效果。

　　利用網(wǎng)絡(luò)和第三方平臺違法營銷宣傳、欺詐銷售保健食品行為

　　網(wǎng)絡(luò)和第三方平臺經(jīng)營者依法取得有效經(jīng)營許可證，但可能存在經(jīng)營范圍與許可證經(jīng)營范圍不相一致，或同時經(jīng)營合格保健食品與不合格保健食品的行為。未依法取得經(jīng)營許可證或依法取得有效許可證已經(jīng)過期，未為在合理期限延續(xù)的行為。在網(wǎng)絡(luò)和第三方平臺明示或暗示有保健功能、延遲壽命功能、預(yù)防疾病、治病功能。網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺未落實管理責(zé)任行為，第三方平臺提供者未建立入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者審查登記、食品安全自查、食品安全違法行為制止及報告、嚴(yán)重違法行為平臺服務(wù)停止、食品安全投訴舉報處理等制度，對入網(wǎng)食品經(jīng)營者的資質(zhì)未審查、相關(guān)信息未登記更新，未設(shè)置專門的網(wǎng)絡(luò)食品安全管理機(jī)構(gòu)或者指定專職食品安全管理人員，未對平臺上的食品經(jīng)營行為及信息進(jìn)行檢查。

　　未經(jīng)審查發(fā)布保健食品廣告以及發(fā)布虛假違法食品、保健食品廣告行為

　　（1）對保健食品生產(chǎn)者、經(jīng)營者、廣告者的審查流于形式，未經(jīng)嚴(yán)格全面審查發(fā)布保健食品虛假廣告；（2）生產(chǎn)者、經(jīng)營者、廣告者發(fā)布虛假保健食品廣告；（3）生產(chǎn)者、經(jīng)營者、廣告者發(fā)布篡改后與批準(zhǔn)宣傳保健食品有巨大差距的廣告；（4）生產(chǎn)者、經(jīng)營者、廣告者盜用當(dāng)下最熱門保健食品廣告推廣其保健食品。

　　其他涉及保健食品欺詐和虛假宣傳等違法違規(guī)行為

　　（1）違法違規(guī)代理宣傳保健食品。（2）經(jīng)營單位未落實索證索票有關(guān)要求，保健食品經(jīng)營者在采購原料、運輸、存儲過程中，未索取原料提供者和企業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)者的生產(chǎn)許可證明文件，出廠企業(yè)不提供產(chǎn)品出廠檢驗合格報告說明證書，未建立產(chǎn)品購進(jìn)、運輸、存儲、保存、銷售、售后臺賬和票據(jù)等問題。

保健食品欺詐和虛假宣傳整治措施

　　把最嚴(yán)謹(jǐn)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)落到實處

　　保健食品原料采購、生產(chǎn)過程、銷售、售后服務(wù)都嚴(yán)格按照標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行，禁止有絲毫作假行為。保健食品說明書必須與其功能相一致，禁止有弄虛作假行為，保健食品的功能和作用必須具有準(zhǔn)確科學(xué)依據(jù)，禁止肆意夸大其保健功能與作用，嚴(yán)禁涉及疾病預(yù)防、治療功能。保健食品廣告宣傳工作，包括電視廣告、廣播音頻、電話會議等必須真實可靠，禁止偏離保健食品標(biāo)簽和說明書內(nèi)容行為。

　　把最嚴(yán)格的監(jiān)管落到實處

　　企業(yè)負(fù)責(zé)人要加強(qiáng)對保健食品的生產(chǎn)全過程監(jiān)管，從企業(yè)生產(chǎn)設(shè)備選取、工作人員選拔、人員崗前培訓(xùn)、生產(chǎn)過程的分工、包裝出廠，到原材料采購、運輸、儲藏都必須嚴(yán)格監(jiān)管。企業(yè)管理人要加強(qiáng)對保健食品宣傳工作全程監(jiān)管，包括廣告方資質(zhì)、能力、誠信、市場認(rèn)可度，宣傳的形式、內(nèi)容、效果、影響都必須嚴(yán)格監(jiān)管。企業(yè)負(fù)責(zé)人還要加強(qiáng)保健食品的售前、售中和售后服務(wù)工作的監(jiān)管。

　　市場監(jiān)管部門要加強(qiáng)對廣告市場的監(jiān)管，即廣告商的資格申請、材料審核、資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)都必須嚴(yán)格監(jiān)管，還有廣告欄位置選定、廣告版面大小、廣告時間段、廣告的內(nèi)容與形式都要監(jiān)管。廣電部門要加強(qiáng)對廣告播出單位的監(jiān)管，播出單位必須有合格的資質(zhì)。其他相關(guān)部門依職責(zé)加強(qiáng)監(jiān)管。

　　市場監(jiān)管部門要加強(qiáng)保健食品生產(chǎn)過程的檢查監(jiān)督，加強(qiáng)對市場銷售保健食品的抽樣檢驗，公開不合格保健食品處置結(jié)果，公開對生產(chǎn)過程的檢查結(jié)果，并根據(jù)情況采取必要措施控制風(fēng)險，對發(fā)現(xiàn)市場混亂、治理措施不力的相關(guān)地方政府和主管部門進(jìn)行通報和曝光。對檢查整改、抽樣調(diào)查、摸底排查通過實地考察、電話調(diào)查、突擊檢查的方式進(jìn)行，對不符合生產(chǎn)許可要求的保健食品進(jìn)行整改，嚴(yán)重的強(qiáng)制取締。

　　把最嚴(yán)厲的處罰落到實處

　　落實民事處罰懲罰性的賠償制度，對違反相關(guān)保健食品欺詐和虛假宣傳規(guī)定，對所有民事處罰都要落實到個人，杜絕推諉扯皮。對未取得許可證從事欺詐和虛假宣傳經(jīng)營活動，實行消費者賠償首負(fù)責(zé)制，并強(qiáng)化民事連帶責(zé)任，保護(hù)消費者權(quán)益。落實行政法律責(zé)任的追究，增加行政拘留的處罰。分別規(guī)定生產(chǎn)經(jīng)營者、監(jiān)管人員、檢驗人員等主體有違法行為構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　把最嚴(yán)肅的問責(zé)落到實處

　　地方各級人民政府、各有關(guān)部門在保健食品欺詐和虛假宣傳問題上未盡到應(yīng)有責(zé)任必須追責(zé)，未嚴(yán)厲查處違法犯罪案件、為違法案件做掩護(hù)、協(xié)助違法分子工作、給違法分子通風(fēng)報信，放走違法犯罪分子等行為，追究到具體個人責(zé)任，禁止推卸責(zé)任。落實調(diào)查監(jiān)管責(zé)任，嚴(yán)格提高工作人員的工作能力與素質(zhì)、工作人員崗前培訓(xùn)、工作人員持證上崗、工作隨時抽查監(jiān)督。落實管理責(zé)任范圍，從政府、國家局、地方局、單位、部門、個人都應(yīng)有明確工作與責(zé)任，違法必究。

　　（作者：北京工商大學(xué)食品安全法研究中心 劉筠筠 翟仟仟）

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