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食品生產(chǎn)企業(yè)存在多種違法情形該如何處罰?

  • 2018-07-25 10:42
  • 作者:
  • 來源:中國健康傳媒集團(tuán)-中國醫(yī)藥報(bào)

  【案情】


  2017年9月15日,甲食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員在監(jiān)督抽檢時(shí)發(fā)現(xiàn),轄區(qū)內(nèi)A食品生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)的餅干①(批號:20150901)(批號即生產(chǎn)日期,下同)、餅干②(批號:20160301)、餅干③(批號:20160302)、糖果④(批號:20160301)、月餅⑤(批號:20160301)、月餅⑥(批號:20160401)6種產(chǎn)品經(jīng)檢驗(yàn),結(jié)果均不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,其中,餅干①和餅干②的不合格項(xiàng)目均為“堿度超標(biāo)”,餅干③和糖果④的不合格項(xiàng)目均為“甜度超標(biāo)”,月餅⑤和月餅⑥的不合格項(xiàng)目均為“蛋白質(zhì)不達(dá)標(biāo)”,同時(shí)月餅⑤和月餅⑥還存在非法宣稱月餅養(yǎng)生治療功能的問題。


  經(jīng)執(zhí)法人員調(diào)查核實(shí),A企業(yè)持有餅干、糖果等食品類別生產(chǎn)許可證,但不持有月餅的食品類別生產(chǎn)許可證。A企業(yè)主要生產(chǎn)餅干和糖果,月餅為季節(jié)性產(chǎn)品,2016年生產(chǎn)了兩個(gè)批次的月餅。餅干和糖果檢驗(yàn)不合格的原因均是產(chǎn)品生產(chǎn)過程把控不嚴(yán);月餅檢驗(yàn)不合格的原因是A企業(yè)為了降低成本,故意低價(jià)采購“蛋白質(zhì)不達(dá)標(biāo)”的食品原料。


  【分歧】


  對此案的處理,執(zhí)法人員產(chǎn)生了三種不同意見。


  第一種意見認(rèn)為,A企業(yè)生產(chǎn)3種餅干產(chǎn)品的行為屬于連續(xù)違法行為,應(yīng)該按一個(gè)違法行為進(jìn)行處理,且應(yīng)自行為實(shí)行終了之日開始計(jì)算時(shí)效。A企業(yè)生產(chǎn)月餅雖然存在4種違法情況,但只有一種產(chǎn)品,屬于想象競合,應(yīng)該視為一個(gè)違法行為,擇一重進(jìn)行處罰。糖果跟餅干不是同一個(gè)品種,應(yīng)該視為一個(gè)獨(dú)立的違法行為。所以應(yīng)該根據(jù)產(chǎn)品的品種,按照三個(gè)違法行為對A企業(yè)進(jìn)行處罰。


  第二種意見認(rèn)為,應(yīng)該按不合格項(xiàng)目來區(qū)分連續(xù)違法行為。生產(chǎn)餅干①和餅干②,生產(chǎn)餅干③和糖果④,生產(chǎn)月餅⑤和月餅⑥分別構(gòu)成連續(xù)違法行為,分別按一個(gè)違法行為進(jìn)行處理。同時(shí)非法宣稱月餅的養(yǎng)生治療功能、無證生產(chǎn)月餅以及采購不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料三個(gè)違法行為與月餅檢驗(yàn)不合格違反的都是《食品安全法》的規(guī)定,屬于法條競合,應(yīng)視為一個(gè)違法行為,擇一重進(jìn)行處罰,因此,應(yīng)該按照三個(gè)違法行為對A企業(yè)進(jìn)行處罰。


  第三種意見認(rèn)為,A企業(yè)生產(chǎn)的餅干和糖果產(chǎn)品雖然品種不同,不合格項(xiàng)目也不同,但違法行為性質(zhì)相同,所以這3個(gè)批次的餅干和1個(gè)批次的糖果應(yīng)該視為連續(xù)違法行為,按一個(gè)違法行為進(jìn)行從重處罰。無證生產(chǎn)月餅和低價(jià)采購不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料、檢驗(yàn)結(jié)果不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)之間存在牽連關(guān)系,應(yīng)該視為同一個(gè)違法行為,因?yàn)榉欠ㄐQ月餅的養(yǎng)生治療功能違法行為的性質(zhì)不同,應(yīng)視為另一個(gè)獨(dú)立的違法行為。所以應(yīng)該按照三個(gè)違法行為對A企業(yè)進(jìn)行處罰。


  【評析】


  法學(xué)理論一般認(rèn)為,一個(gè)違法行為是指當(dāng)事人主觀上基于一個(gè)違法過錯(cuò),客觀上實(shí)施了一個(gè)作為或不作為,并觸犯了一個(gè)法律條文的法律行為。


  《行政處罰法》第二十九條規(guī)定:“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限,從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計(jì)算。”


  原國務(wù)院法制辦在《關(guān)于如何確認(rèn)違法行為連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的請示》的復(fù)函中稱:“《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條中規(guī)定的違法行為的連續(xù)狀態(tài),是指當(dāng)事人基于同一個(gè)違法故意,連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的行政違法行為,并觸犯同一個(gè)行政處罰規(guī)定的情形。”


  結(jié)合本案,在A企業(yè)的違法行為當(dāng)中,生產(chǎn)6種不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品的6個(gè)違法行為,觸犯的是同一個(gè)處罰規(guī)定;另外無證生產(chǎn)月餅、采購不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料和非法宣稱月餅的養(yǎng)生治療功能這3個(gè)違法行為,觸犯的分別是3個(gè)不同的處罰規(guī)定,這3個(gè)違法行為不存在連續(xù)狀態(tài)的問題。而在生產(chǎn)6種不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品的6個(gè)違法行為中,存在兩個(gè)不同的違法故意:生產(chǎn)餅干和糖果產(chǎn)品為同一個(gè)違法故意,生產(chǎn)月餅產(chǎn)品為另一個(gè)違法故意。又因?yàn)槎鄠€(gè)獨(dú)立的行為之間并不必然要求存在邏輯關(guān)系,所以是否構(gòu)成連續(xù)狀態(tài),與產(chǎn)品品種、不合格項(xiàng)目等均沒有關(guān)系。因此,生產(chǎn)餅干和糖果產(chǎn)品的4個(gè)違法行為構(gòu)成一個(gè)連續(xù)狀態(tài),生產(chǎn)月餅產(chǎn)品的兩個(gè)違法行為構(gòu)成另一個(gè)連續(xù)狀態(tài)。


  既然前面生產(chǎn)6種不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品的6個(gè)違法行為最終認(rèn)定為兩個(gè)違法行為,那么無證生產(chǎn)月餅、采購不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料和非法宣稱月餅的養(yǎng)生治療功能這3個(gè)違法行為是否仍然分別單獨(dú)處理呢?這里涉及違法行為之間的“吸收關(guān)系”和“牽連關(guān)系”。


  所謂違法行為之間的“吸收關(guān)系”,是指當(dāng)事人基于同一個(gè)違法故意,實(shí)施了多個(gè)獨(dú)立的違法行為,但由于違法行為之間存在必然的邏輯關(guān)系,其中一個(gè)違法行為吸收其他違法行為,最終只認(rèn)定吸收的那一個(gè)違法行為。在本案中,A企業(yè)生產(chǎn)“蛋白質(zhì)不達(dá)標(biāo)”的月餅產(chǎn)品和采購“蛋白質(zhì)不達(dá)標(biāo)”的食品原料這兩個(gè)違法行為便屬于“吸收關(guān)系”,兩者之間存在必然的邏輯關(guān)系,所以生產(chǎn)行為將采購行為吸收掉,最終只形成生產(chǎn)“蛋白質(zhì)不達(dá)標(biāo)”的月餅產(chǎn)品這一個(gè)違法行為。


  所謂違法行為之間的“牽連關(guān)系”,是指當(dāng)事人基于同一個(gè)違法目的,在這個(gè)違法目的之下又產(chǎn)生了多個(gè)違法故意,并分別實(shí)施了多個(gè)獨(dú)立的違法行為;但由于違法行為之間存在手段與目的等各種關(guān)系,最終只認(rèn)定其中某一個(gè)違法行為。A企業(yè)生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的月餅、無證生產(chǎn)月餅和非法宣稱月餅的養(yǎng)生治療功能這三個(gè)違法行為,便是基于“非法獲取月餅產(chǎn)品利潤最大化”這一個(gè)共同的違法目的,再分別產(chǎn)生三種違法故意,通過三種不同的手段,實(shí)施了三個(gè)獨(dú)立的違法行為。那么,在這三個(gè)違法行為當(dāng)中,最終應(yīng)該按照哪一個(gè)違法行為來處理呢?對于此類存在牽連關(guān)系的多個(gè)違法行為,在法學(xué)理論中稱之為“處斷的一行為”,但處理方式有別于上文所說的違法行為連續(xù)狀態(tài),牽連關(guān)系是擇一重處罰,而且無須從重處罰。


  綜上所述,最終對A企業(yè)的處理結(jié)果應(yīng)該是:對生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的餅干和糖果產(chǎn)品這一個(gè)違法行為從重進(jìn)行處罰;在生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的月餅、無證生產(chǎn)月餅和非法宣稱月餅的養(yǎng)生治療功能這三個(gè)違法行為之間擇一重進(jìn)行處罰。至于上述幾種意見中提到的“想象競合”與“法條競合”,在本案例中并不存在。


  (作者單位:廣東省佛山市食品藥品監(jiān)管局)


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